贪污罪的辩护技巧

贪污罪的辩护技巧

    一、贪污罪数额的辩护技巧 　　
    根据立法精神：立法机关在制定贪污罪时，在贪污罪的量刑上要看行为人贪污的数额是否达到5干元，其中，贪污的数额按累计方法计算。所以说，我们就要对其进行严密的调查取证。对于行为人贪污的数额达到5千元的，无论其情节如何，均构成贪污罪;而对于贪污的数额尚未达到5千元的，一般应视为一般贪污违法行为。故，在对待这个问题上一定要仔细、谨慎，紧扣贪污犯的数额，专业的运用专业知识评判出适合的数额。
　　其中，计算贪污物品的价值，我们认为可以参照最高人民法院《关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》中对被盗物品的数额计算方法。对贪污物品的价格，应以贪污物品价格的有效证明确定。如对单位的办公用品进行贪污的，应以单位采购这些物品的价格计算。如若贪污的是仓储物品，应以仓库库存物品的价格计算。对于不能确定价格的，可区别情况，根据作案当时、当地的同类物品价格，并按照规定核价方法，以人民币计算。　　
    计算国家工作人员在国内公务和对外交往中收受的、应该交公而不交公的礼品数额，由于礼品来源的复杂性，如果以送礼方所在地或购买地的价额作为标准有时很难查清，我们认为，如果礼品是可以以价格计算的商品，可以受礼人所在地的、没收时的市场零售价的中等价格计算。属于国家定价的，按国家定价计算。如果礼品是不能以具体市场价格衡量的特殊物品，可商请有关部门进行估价，并参考其他情节。在共同贪污案件中，“个人贪污数额”，是指参与数额而不是分赃数额。　　
    二、行为人贪污情节的辩护技巧
    根据立法精神：立法机关在制定贪污罪时，量刑情节主要针对贪污数额不满5千元的贪污行为。如果贪污数额不满5千元，贪污情节较轻时，对该贪污行为就应认定为一般贪污违法行为;如果贪污数额不满5千元，但贪污情节较重时，对该贪污行为就应认定为贪污罪。对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照刑法规定处罚。　　
    对于贪污情节是否属于较重或较轻范围，一般应从以下方面进行综合分析、界定： 　　
    1)行为人的一贯表现; 　　
    2)行为人贪污行为的动机和目的; 　　
    3)行为人所贪污的公共(国有)财物或非国有单位财物的性质、用途; 　　
    4)行为人贪污的手段; 　　
    5)贪污行为所造成的后果; 　　
    6)行为人的悔罪表现。 　　
    根据1999年9月16日最高人民检察院发布施行的《关于人民检察院直接受理立案侦查案件立案标准的规定》(试行)的规定，个人贪污数额不满5千元，但具有贪污救灾、抢险、防汛、防疫、优抚、扶贫、移民、救济款物及募捐款物、赃款赃物、罚没款物、暂扣款物，以及贪污手段恶劣、毁灭证据、转移赃物等情节的。对于贪污情节的辩护，无疑是所有刑事辩护律师对贪污罪量刑都看重的辩护点，但也正是由于没有正确把握这个辩护点，致使很多辩护律师忽略了更好的、有利的主攻点，贻误了战机，最终没有得到很好的审判结果。